一、事情緣起
昨天去佛山市南海區(qū)人民法院開(kāi)庭,一個(gè)金融借款合同糾紛案件,讓我感慨良多。
(資料圖片僅供參考)
一家經(jīng)營(yíng)了20多年的制鞋企業(yè),因?yàn)橐咔楹徒?jīng)濟(jì)下行,訂單銳減,欠了銀行100萬(wàn)貸款還不了,被銀行起訴。
和老板聊的時(shí)候,讓我非常惋惜,辛辛苦苦幾十年,一夜回到解放前,甚至是更靠前。
原本是白手起家,輝煌時(shí)上億資產(chǎn),現(xiàn)如今因?yàn)?00萬(wàn)元貸款公司賬號(hào)被查封,老板個(gè)人也被連帶起訴,很有可能要承擔(dān)連帶責(zé)任。
老板已經(jīng)年過(guò)六十,這個(gè)歲數(shù)想東山再起,不可謂不難。
那為什么很多的有限公司,股東卻承擔(dān)了無(wú)限責(zé)任?
二、學(xué)習(xí)兩個(gè)概念:股東和公司
大家對(duì)這兩個(gè)詞以及之間的關(guān)系應(yīng)該都不陌生,但是對(duì)他們之間的責(zé)任你知道嗎?
什么是股東?
股東是出資成立公司的個(gè)人或者組織。
什么是公司?
不是所有的企業(yè)都叫公司,公司特指受公司法調(diào)整的有限責(zé)任公司和股份有限公司,只有這兩類(lèi)才叫公司,結(jié)尾不帶公司的一般都不能叫公司。
我們通常所說(shuō)的有限公司的“有限”二字,是指股東承擔(dān)的責(zé)任是有限的,也就是股東以出資額為限承擔(dān)責(zé)任,超出出資額限度的不承擔(dān)責(zé)任。
假如一個(gè)股東出資100萬(wàn)元成立了一家公司,他的想法是什么?
一般是我拿一百萬(wàn)來(lái)經(jīng)營(yíng),如果掙錢(qián)了,可以養(yǎng)家糊口,改善生活,造福社會(huì)。如果經(jīng)營(yíng)不善虧損了,100萬(wàn)虧完就算了,不要影響我個(gè)人的生活甚至家庭財(cái)產(chǎn)。
但是我們?cè)诂F(xiàn)實(shí)生活中大量看到,很多企業(yè)家創(chuàng)業(yè)失敗后都是身敗名裂,成為老賴,很難翻身,這是為什么呢?
不是說(shuō)好的有限責(zé)任,怎么輪到你創(chuàng)業(yè)就成了無(wú)限責(zé)任?
那什么是無(wú)限責(zé)任呢?
無(wú)限責(zé)任就是以你的全部資產(chǎn)為限,不僅包括現(xiàn)有的資產(chǎn),甚至包含以后的資產(chǎn),全部拿來(lái)承擔(dān)責(zé)任。
其實(shí)公司承擔(dān)的就是無(wú)限責(zé)任,公司一旦產(chǎn)生負(fù)債,就是要用全部資產(chǎn)來(lái)還債,不僅包括現(xiàn)有的資產(chǎn),還包括以后的資產(chǎn)。
作為股東來(lái)說(shuō),我們希望能夠承擔(dān)有限還是無(wú)限責(zé)任呢?
肯定是有限責(zé)任了。
創(chuàng)業(yè)是九死一生,誰(shuí)愿意創(chuàng)一次業(yè)就把一生搭進(jìn)去呢?是不是?
三、為什么股東的有限責(zé)任變成了無(wú)限責(zé)任?
首先,選擇的公司形式不對(duì)。
很多老板注冊(cè)是的一人有限公司,殊不知風(fēng)險(xiǎn)巨大。
首先,我們來(lái)看一人公司的兩個(gè)緊箍咒。
第一個(gè)是公司法第六十三條:“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”
在現(xiàn)實(shí)中有大量的案例,當(dāng)一人公司一旦產(chǎn)生訴訟,其股東一定會(huì)被列入被告,而且99%的都會(huì)成為公司債務(wù)的連帶責(zé)任人。
本來(lái)一人有限公司,股東應(yīng)該承擔(dān)的也是有限責(zé)任,但為什么會(huì)被法院判決承擔(dān)無(wú)限責(zé)任,原因就在于一人公司的股東很難證明個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)相分離。
一般像這種一人公司,因?yàn)楣蓶|只有一個(gè)人,所以股東就會(huì)認(rèn)為,公司是我的,公司的錢(qián)就是我的錢(qián),公司錢(qián)與個(gè)人錢(qián)基本上就是混同的,除了國(guó)有企業(yè),很少有能夠股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)相分離的。
即使有,由于平時(shí)不注意證據(jù)的留存,在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí),也很難舉證,所以公司法63條就成了懸在一人有限公司股東頭上的一把“達(dá)摩克利斯之劍”,說(shuō)不定哪一天就會(huì)掉下來(lái),甚至嚴(yán)重的還會(huì)觸犯刑事責(zé)任。
以前我們辦的一個(gè)案件,一個(gè)一人公司的股東,將一人公司賬上的資金轉(zhuǎn)到自己另一個(gè)公司使用,后來(lái)這家一人公司對(duì)外產(chǎn)生負(fù)債,債權(quán)人收不回來(lái)錢(qián),就向公安報(bào)案說(shuō)這個(gè)股東挪用公司資金,結(jié)果被公安刑事立案,罪名是挪用資金罪。什么是挪用資金罪呢?
大家可以百度一下,是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人使用,數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的,或者雖未超過(guò)三個(gè)月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的,或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。
最后經(jīng)過(guò)我們的辯護(hù),雖然沒(méi)有被判刑,但是這個(gè)股東受到了非常大的驚嚇。
其次,一人公司的第二個(gè)緊箍咒就是公司法62條:一人有限公司每年都需要聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行審計(jì)。
我們都知道,現(xiàn)在公司是實(shí)行年報(bào)備案制,每年只需要把數(shù)據(jù)報(bào)給工商局就行,不需要審計(jì)。
很多公司的賬都是聘請(qǐng)的記賬公司做的,甚至還有的公司就沒(méi)有賬,每年審計(jì)不僅要額外花錢(qián),還給企業(yè)增加了不必要的工作量。
有的企業(yè)家會(huì)說(shuō),我們公司很規(guī)范,每年都審計(jì)。
但問(wèn)題是,每年審計(jì)也不能避免股東的連帶責(zé)任。
下面我們看最高人民法院的三個(gè)公報(bào)案例,三個(gè)案件的被告都提交了審計(jì)報(bào)告,但仍避免不了與公司一起承擔(dān)連帶責(zé)任。
事實(shí)上,一人公司的每年審計(jì)大多是走個(gè)形式,根本起不到證明股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)相分離的作用。
再次,一人公司也并非沒(méi)有好處,好處還是很多的。
我們來(lái)看一下,好處有5點(diǎn):
設(shè)立容易;
系有限責(zé)任;
決策效力高;
不會(huì)出現(xiàn)公司僵局;
有利于商業(yè)秘密和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。
弊端有2點(diǎn):
無(wú)限責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn);
每年必須進(jìn)行審計(jì)。
從這看,好處是多于弊端的,就看你更看重哪一點(diǎn)。
有的人會(huì)說(shuō),就是一人公司風(fēng)險(xiǎn)這么大,那么我將我老婆也列為股東,那不就行了。
這個(gè)想法很好,但有句話叫:理想很豐滿,現(xiàn)實(shí)很骨感。
你能想到的,最高法早就做到了。
最高人民法院在不止一個(gè)公告案例中判決,夫妻二人都為公司股東的,視為一人公司,共同承擔(dān)連帶責(zé)任。
因?yàn)榉蚱薅?,在婚姻期間是利益共同體,“力出一孔,利出一孔”。
我在《最高院判決:夫妻有限公司為一人公司,由夫妻對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任》這篇文章里,專(zhuān)門(mén)說(shuō)了這個(gè)問(wèn)題。
大家來(lái)看一下最高人民法院的判詞:
“夫妻在婚姻存續(xù)期間所得財(cái)產(chǎn)歸夫妻共同共有。據(jù)此可以認(rèn)定,青曼瑞公司的注冊(cè)資本來(lái)源于熊少平、沈小霞的夫妻共同財(cái)產(chǎn),青曼瑞公司的全部股權(quán)屬于熊少平、沈小霞婚后取得的財(cái)產(chǎn),應(yīng)歸雙方共同共有。青曼瑞公司的全部股權(quán)實(shí)質(zhì)來(lái)源于同一財(cái)產(chǎn)權(quán),并為一個(gè)所有權(quán)共同享有和支配,該股權(quán)主體具有利益的一致性和實(shí)質(zhì)的單一性。”
“本案青曼瑞公司由熊少平、沈小霞夫妻二人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間設(shè)立,公司資產(chǎn)歸熊少平、沈小霞共同共有,雙方利益具有高度一致性,亦難以形成有效的內(nèi)部監(jiān)督。熊少平、沈小霞均實(shí)際參與公司的管理經(jīng)營(yíng),夫妻其他共同財(cái)產(chǎn)與青曼瑞公司財(cái)產(chǎn)亦容易混同,從而損害債權(quán)人利益。”
“綜上,青曼瑞公司與一人有限責(zé)任公司在主體構(gòu)成和規(guī)范適用上具有高度相似性,二審法院認(rèn)定青曼瑞公司系實(shí)質(zhì)意義上的一人有限責(zé)任公司并無(wú)不當(dāng)。”
最高人民法院都這么判了,你還敢這樣干嗎?
原來(lái)只套住一個(gè),現(xiàn)在你把老婆列為股東,直接給你一鍋端了。
四、怎么預(yù)防一人公司的風(fēng)險(xiǎn)?
我們不僅提示風(fēng)險(xiǎn),還給出解決建議,大家可以記一下筆記。
第一個(gè)建議是:不要設(shè)立一人有限公司。
減小風(fēng)險(xiǎn)的根本是杜絕風(fēng)險(xiǎn),不設(shè)立一人公司那不就沒(méi)有這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)了,是不是?
但有的人說(shuō),我已經(jīng)注冊(cè)了一人公司了該怎么辦?
第二個(gè)建議是:如果已經(jīng)是,盡快轉(zhuǎn)讓部分股份給第三人,越快越好。轉(zhuǎn)讓給誰(shuí),給誰(shuí)都行,不是你的配偶就行。
第三個(gè)建議是,如果有的老板確需設(shè)立,那么就要注意了,在平時(shí)的經(jīng)營(yíng)管理中,嚴(yán)格區(qū)分公司財(cái)產(chǎn)與股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)。
具體怎么區(qū)分,這個(gè)問(wèn)題比較復(fù)雜,我們可以私下探討,或者直接聘請(qǐng)我們做法律顧問(wèn)幫你處理。
第四個(gè)建議就是,如果你已經(jīng)設(shè)立了一人公司,建議只負(fù)責(zé)投資和分紅,不要進(jìn)行實(shí)體經(jīng)營(yíng)。
不直接經(jīng)營(yíng),不面對(duì)市場(chǎng)和客戶,只作為一個(gè)錢(qián)包使用,可以大大減小風(fēng)險(xiǎn)。
為什么股東的有限責(zé)任變成了無(wú)限責(zé)任?原因還有很多。
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